隨著軟件侵權(quán)案件頻發(fā)，“Microsoft office”“Adobe”等企業(yè)的維權(quán)案件引起了社會大眾的高度關(guān)注。對于企業(yè)而言，其發(fā)展應更加注重自身的知識產(chǎn)權(quán)保護，同時也要時刻保持警醒，不能未經(jīng)著作權(quán)人許可即安裝其軟件，從而侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)，否則將會付出非常高昂的代價。

但在實踐中，一些注重合規(guī)的企業(yè)有時也會在不經(jīng)意間陷入“軟件侵權(quán)”的泥潭：

2021年2月，廣州地區(qū)A公司突然收到了一封知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)律師函。B公司為某軟件的合法著作權(quán)人，他們認為A公司未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)或許可而安裝或使用著作權(quán)人計算機軟件，于是提醒A公司對內(nèi)部所使用的B公司軟件情況進行核查。?

實務中，軟件侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為兩種形式：一是復制或者部分復制著作權(quán)人的軟件，即使用盜版軟件；二是向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡傳播著作權(quán)人的軟件。

筆者認為，在認定企業(yè)是否構(gòu)成計算機軟件著作權(quán)侵權(quán)的問題上，應綜合考慮如下因素：

（一）計算機中是否安裝了侵權(quán)軟件

辦公計算機中是否安裝侵權(quán)軟件是審查的重點，但如何進行有效取證和固定有關(guān)證據(jù)往往成為軟件公司維權(quán)的難題。實踐中常見的取證方式有以下幾種:

區(qū)域撒網(wǎng)的方式。當發(fā)現(xiàn)初步侵權(quán)線索時，軟件公司會對有可能侵犯其知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)發(fā)出律師函或警告信，要求企業(yè)內(nèi)部核查軟件使用情況，并根據(jù)企業(yè)的回復或行為進行證據(jù)采集及固定。

如果企業(yè)在招聘信息中明確要求相關(guān)人員需要掌握涉訴軟件，軟件公司會將該招聘信息作為證據(jù)，證明企業(yè)未經(jīng)許可使用涉訴軟件。

申請證據(jù)保全。權(quán)利人可以對侵權(quán)人經(jīng)營場所內(nèi)的計算機及其它設施設備上復制、安裝及使用的涉案軟件及該計算機軟件的軟件名稱、安裝數(shù)量等進行保全，以便對侵權(quán)行為進行有效舉證。

（二）能否對涉訴軟件提供合法來源證明

根據(jù)《計算機軟件保護條例》第三十條規(guī)定：“軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權(quán)復制品的，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權(quán)復制品”。

因此，企業(yè)如果購買的軟件是經(jīng)過合法授權(quán)的，則不構(gòu)成侵權(quán)。如果企業(yè)不能提供合法來源證明，未經(jīng)許可擅自使用涉訴軟件，則會被認定企業(yè)存在侵權(quán)行為。如果企業(yè)不知道自己購買的軟件是被盜版的，并出具合理的紙質(zhì)或者電子票據(jù)，該證據(jù)足以體現(xiàn)企業(yè)曾主動購買涉訴軟件，反映出涉事企業(yè)并不知情，不需要承擔賠償責任，但要立即停止使用并銷毀該侵權(quán)復制品。

（三）軟件使用行為是否屬于商業(yè)使用

企業(yè)未經(jīng)許可在工作電腦中復制安裝了軟件，是否構(gòu)成侵權(quán)，需要從多方面綜合分析該行為是否屬于商業(yè)使用。

一是企業(yè)性質(zhì)。如果涉案軟件的功能與企業(yè)主營業(yè)務相關(guān)，則體現(xiàn)出企業(yè)將軟件進行商業(yè)使用。

二是招聘信息。根據(jù)企業(yè)發(fā)布的招聘廣告及其他相關(guān)信息，可判斷出軟件使用是否以實現(xiàn)公司商業(yè)經(jīng)營為目的。

三是排除合理使用。如果企業(yè)對于軟件的使用滿足《著作權(quán)法》規(guī)定的12種合理使用情形，則不會被認定為侵權(quán)?？傊?，涉訴軟件是否為商業(yè)性質(zhì)使用是判斷軟件侵權(quán)行為是否成立的重要標準。?

如前文所舉案例，B公司采取發(fā)律師函的方式要求A公司進行內(nèi)部自查，可能是基于以下幾方面考量：

（1）通過律師函讓企業(yè)內(nèi)部核查，并及時獲得侵權(quán)企業(yè)的相關(guān)證據(jù)；

（2）促進產(chǎn)品正版化，通過采取維權(quán)行為促成雙方合作，從而實現(xiàn)產(chǎn)品的正版化；

（3）制止侵權(quán)行為并獲得形影賠償，知識產(chǎn)權(quán)是公司的核心技術(shù)，通過制止權(quán)利侵害來維護品牌競爭力。

而被控侵權(quán)的企業(yè)在做好內(nèi)部自查的前提下，也需要根據(jù)實際的情況做好應對措施，一方面，排查有關(guān)風險點，確保自身在軟件使用上的合法性；另一方面，對可能存在的“碰瓷式維權(quán)”的行為，也要積極應對和防范相關(guān)風險?？偟膩碚f，可從以下幾方面著手：

（一）冷靜處理

在收到律師函后，企業(yè)應當冷靜處理，及時與對方取得聯(lián)系并進行充分的溝通和交涉，溝通過程注重自己的言辭表達，避免因言辭不當而陷入其他不必要的商業(yè)糾紛。

（二）內(nèi)部核查

企業(yè)必須重視對方的來函情況，不能不以為然。相關(guān)企業(yè)管理人員應當立即開展內(nèi)部軟件使用情況核查行動，查明企業(yè)是否使用涉訴軟件。如果確實存在使用盜版軟件的情形，應當在第一時間內(nèi)明確使用范圍及數(shù)量，馬上停止使用有關(guān)軟件，并依法進行后續(xù)的處理。針對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中必備專門軟件，可以由管理人員進行集中采購，根據(jù)企業(yè)的情況尋找具有可替代性的低成本軟件，以實現(xiàn)軟件正版化。

（三）尋求專業(yè)幫助

在陷入知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛時，企業(yè)應及時咨詢具有經(jīng)驗的專業(yè)法律人士，對于自身的行為性質(zhì)和可能面臨的風險有一個正確的預判。在權(quán)利人已經(jīng)掌握證據(jù)并提起訴訟/仲裁的情況下，企業(yè)委托律師除了做好應訴準備，也可通過與對方積極談判、友好協(xié)商等方式使問題能夠得到更高效完滿的解決。

（四）形成長效的軟件管理機制

企業(yè)可以設置專門的合規(guī)監(jiān)督員，針對辦公區(qū)域內(nèi)的電腦，定期檢查電腦安裝軟件的情況，也可以通過制定員工工作手冊等方式，提升員工的合規(guī)意識，并明確責任，避免因企業(yè)員工安裝盜版軟件而導致企業(yè)被訴的風險。

著作權(quán)需要保護，使用他人開發(fā)軟件的企業(yè)應注重使用許可的合法獲??；但同時，另一方面，軟件公司在追究侵權(quán)責任時應采取合理方式，避免借助著作權(quán)肆意維權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)保護是有界限的，權(quán)利人不能濫用權(quán)利，法律應當制止“碰瓷式維權(quán)”的行為，不能讓維權(quán)成為盈利的手段。企業(yè)在日常經(jīng)營管理活動中，也應提高知識產(chǎn)權(quán)保護意識和風險防范意識，尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)，從而營造良好的市場環(huán)境，推動社會的科技進步。